第 5章（2 / 2）

尊敬的审判长、审判员：

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根据《中华人民共和国律师法》第25条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第三十二条的规定，西北草原市律师事务所接受被告人谢刚亲属和其本人的委托，指派我担任谢刚的辩护人，参与本案的诉讼，依法履行职责，承担辩护任务。

签于本案的立案背景和社会反响，经过详细翻阅案卷，认真会见被告以及上次和今天两次参加庭审所掌握的情况，辩护人认为起诉书指控被告谢刚犯有虐待部属罪的事实不清和证据不足。现根据刑事诉讼法第三十五条的规定，结合本案事实和法律发表辩护意见如下：。。。。。。。。

法庭里哄地一片哗然，估计没有人会想到我会说出如此的话，那接下来就意味着我是要做无罪辩论，之前所里主任也曾和我简单讨论过这个案子，他让我小心，毕竟是上了“民主与制”的。

“通过这一系列的刑事诉讼活动，我对办本案案情有了比较全面的了解，并形成了对本案的辩护意见。根据我国《刑事诉讼法》第二十八条“辩护人的责任是根据事实和法律，提出证明被告人无罪．罪轻或者减轻．免除其刑事责任的材料和意见，维护被告人的合法权益”的规定，现提出如下辩护意见，同公诉人商榷，供合议庭参考。

我的辩护意见是：被告人谢刚的行为不构成虐待部属罪。

“………。本律师注意到，关于虐待部属罪有一个明显的犯罪构成，就是故意。”

“本罪在主观方面表现为故意。即有意识地使被害人在相当长的时间里遭受肉体上或精神上的痛苦，因此，本罪最大的成因是，故意犯罪。

那么谢刚，作为一个几乎全能的先进士兵，一个部队里的最基层干部来讲，他是故意………犯罪的吗？”

我有意把故意，和犯罪两个词中间拖延了一点时间。

让我们来看看什么是故意犯罪？

故意犯罪是指行为人在故意的心理状态下实施的犯罪，是犯罪构成要件中主观方面的一种心理状态。根据刑法规定，故意犯罪必须同时具备以下两个特征：

1．行为人对自己的行为会发生危害社会的结果，必须是明知的。

2．行为人必须是希望或者放任这种危害结果的发生。不论行为人明知的是危害结果必然发生，还是可能发生，只要希望或者放任这种危害结果的发生，就构成故意犯罪

谢刚是明知的吗？

谢刚是明知的吗？

我很大声音地重复说，底下旁听席上的将校和尉官们齐刷刷地把头转向我。

不！我声音更大地几乎要喊出来

他不知道！

从谢刚入伍那天起，他的班长，就用同等的方法对待他，并告诉他，这是部队的传统，（请看案卷3，第217页）他的班长就是这样对他的。

在本律师曾经和谢刚的两次会见中，他一再表示后悔，对于造成的被害人赵军的伤害，表示了极大的同情。我相信大家留意到，在所有的案卷材料中，谢刚从来没有认为是自己犯了罪，因为一半以上的次数，是他执行上级的口头命令，请见案卷一，18页。我们人案卷里看不出被告人谢刚有任何的明知故犯。

这种明知，指的是既包括明知必然会发生危害社会的结果，也包括明知可能会发生危害社会的结果。

什么是“必然会发生危害社会的结果？”

就是说，被告人明知道他的行为会造成危害社会的结果，而仍然去作。

谢刚是这样吗？不是，

他只是从他的班长那里继承和沿袭了相同的作法而已，

他知道他的班长或班长的班长的行为会造成危害社会的结果，而到了他这里，他仍然去做了吗？

他做了，但他不知道他和他的班长或班长的班长的行为会造成危害社会的结果！！！

他的行为有错吗？

有，

他客观上给受害人造成了身心的创伤。我们都承认，他是被动的，过失的！

不是故意犯罪，就不构成虐待部属罪！

真正的罪犯，是那些在部队里沿袭下来的种种恶习，或者说是部队里那些不能体贴下属，关心基层士兵的大大小小的官僚！”

旁听席上一阵翁翁声，也夹杂着一下掌声。还有皮鞋撞击的声音，不知道是不是有人想走过来，我知道我是犯了众怒了，不管它，法律就是法律。

“综上所述，辩护人认为本案事实不清，认定被告人谢刚犯虐待部属罪的证据严重不足，因为事关军队荣辱，和人民了弟兵在人民群众心目中的映象，也请充分考虑此案在全国的影响。我请求人民法院根据xx年xx月xx日修正实施《中华人民共和国刑事诉讼法》第xx条第xx款之规定，宣判被告人谢刚犯虐待部属罪，不成立，并与以无罪释放！”

那天没有当庭宣判，一周后，判决下来了，认定被告人谢刚犯虐待部属罪的证据不足，事实不清，宣判无罪。

后来的一次，我遇到那次的主审法官，他说那次让你捞着了。因为上边的意思也是让这事越过过去越好。你的辩护，只占了三分之一的份量都不到。再后来，部队领导专门去了陕西省武功县，为赵军安排了一个好的单位，并发放了一笔据说可观的安家费，此事，就过去了。

谢刚毕竟还是有错误的，被调离边防岗位到了八道弯看守所武警中队炊事班做饭，谁知道在这里又遇到了我。

这样，我在武警炊事班里，多了个兄弟。听谢刚讲，他是听大墙上站岗的朋友说的，说是来了个律师，戴眼镜的。是为朋友的事，“：邪门了你猜，”谢刚说，我当时一下想到会不会是大哥你，，，”

他看见我惊异，忙解释道， 我不是猜你会来这里，因为以前，你来见我的那两次，我就知道大哥你很善，其实现在社会很复杂，大哥你应用比我知道，，，，，”

他一口一个大哥，并一再劝说我要上诉，不为别的，只为个公平，他愤愤地说。

我给你让我妈妈给你找个好律师，他说，我们家人都很感谢你呢，

不用，　不用，我自己能说能写，真的不用，我给谢刚说。

那天，谢刚在他们食堂打了几份肉过来，武警的伙食还真的不错，他又对管理我们这号子的警察干部一再叮咛道说我是他哥哥，要一定照顾好。不能有一点点委曲。

自此后，我就再没饿过肚子，伙食和以前在外边时，不差上下。

老史他们也跟着沾光不少，真是应了那句话，他说，带着浓重的四川口音

“狗走遍天下吃屎，狼走遍天下吃肉！”

后来，我和老史又相逢在一个四星级的酒店里，他也着实帮我不少，那是后话了。

8，　有人来看我了。

没想到是她来了。

她是那种不很张扬的女孩，性格活泼，热情大方，是我的大学同班同学，有171高，做得一手好菜，又总是把自己收拾得大方得体，又能宽以待人，乐于助人，受到大家的称赞，善良大方，充满美德，性格坚强。她是家中老大，还有一弟一妹。一对溫溫柔柔的大眼睛，一張白白淨淨的臉，和一个恬恬淡淡的微笑。她不是特爱讲话的人，但是一旦我做错什么事，那可是不依不饶，一定要让你清清楚楚地认了错，　并向她何证下次该如何如何，才放你走。

当她第一次出现在我的视线当中，我感觉整个时空都停止了转动，电影、小说里所描写的场面真实地发生在我的身上，她的皮肤很白，高挑的身材、恬静的面容和那与众不同</br></br>